新證券法 公開發(fā)行 全面推行注冊(cè)制

新《證券法》貫徹落實(shí)十八屆三中全會(huì)關(guān)于注冊(cè)制改革的有關(guān)要求和十九屆四中全會(huì)完善資本市場(chǎng)基礎(chǔ)制度要求，全面推行注冊(cè)制。在總結(jié)科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊(cè)制的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，對(duì)證券的發(fā)行制度進(jìn)行了修改和完善。新《證券法》授權(quán)國(guó)務(wù)院對(duì)證券發(fā)行注冊(cè)制的具體范圍、實(shí)施步驟進(jìn)行規(guī)定，為有關(guān)板塊和證券品種分步實(shí)施注冊(cè)制留出了必要的法律空間。同時(shí)，新《證券法》還精簡(jiǎn)優(yōu)化了證券發(fā)行的條件來(lái)方便優(yōu)質(zhì)企業(yè)高效融資。

注冊(cè)制  

新《證券法》第九條規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門注冊(cè)。而舊《證券法》規(guī)定為：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。

新《證券法》不再規(guī)定核準(zhǔn)制，全面推行注冊(cè)制。根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于貫徹實(shí)施修訂后的證券法有關(guān)工作的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2020〕5號(hào)），提出要穩(wěn)步推進(jìn)證券公開發(fā)行注冊(cè)制，主要分為三點(diǎn)內(nèi)容：

一是分步實(shí)施股票公開發(fā)行注冊(cè)制改革。證監(jiān)會(huì)要會(huì)同有關(guān)方面，進(jìn)一步完善科創(chuàng)板相關(guān)制度規(guī)則，提高注冊(cè)審核透明度，優(yōu)化工作程序。研究制定在深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板試點(diǎn)股票公開發(fā)行注冊(cè)制的總體方案，并積極創(chuàng)造條件，適時(shí)提出在證券交易所其他板塊和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所實(shí)行股票公開發(fā)行注冊(cè)制的方案，相關(guān)方案經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后實(shí)施。在證券交易所有關(guān)板塊和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所的股票公開發(fā)行實(shí)行注冊(cè)制前，繼續(xù)實(shí)行核準(zhǔn)制。

二是落實(shí)好公司債券公開發(fā)行注冊(cè)制要求。依據(jù)修訂后的證券法規(guī)定，公開發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)證監(jiān)會(huì)或國(guó)家發(fā)展改革委注冊(cè)。

三是完善證券公開發(fā)行注冊(cè)程序。

公開發(fā)行的認(rèn)定  

根據(jù)新《證券法》第九條規(guī)定，有下列情形之一的為公開發(fā)行：

（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券；

（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人，但依法實(shí)施員工持股計(jì)劃的員工人數(shù)不計(jì)算在內(nèi)；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

員工持股計(jì)劃是企業(yè)完善其治理結(jié)構(gòu)，將企業(yè)、股東和員工的利益一致化，使企業(yè)員工和管理層的動(dòng)力得到充分激發(fā)的重要制度之一。然而，過(guò)去對(duì)于員工人數(shù)較多的企業(yè)，在員工持股計(jì)劃和股權(quán)激勵(lì)制度的實(shí)行當(dāng)中，受到“首次公開發(fā)行企業(yè)股東人數(shù)不得超過(guò)200人上限”要求的限制，只能壓縮員工持股計(jì)劃人數(shù)，使得激勵(lì)效果不足。

而相較于舊《證券法》，新《證券法》在發(fā)行對(duì)象人數(shù)方面增加了“依法實(shí)施員工持股計(jì)劃的員工人數(shù)不計(jì)算在內(nèi)”的規(guī)定，有利于員工持股計(jì)劃的實(shí)施。

首次公開發(fā)行新股的條件  

根據(jù)新《證券法》第十二條規(guī)定，公司首次公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

（二）具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；在舊《證券法》以及三審稿中，該項(xiàng)規(guī)定為：“具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好”。

（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被出具無(wú)保留意見審計(jì)報(bào)告；在舊《證券法》以及三審稿中，該項(xiàng)規(guī)定為：“最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載,無(wú)其他重大違法行為”。

（四）發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪；該項(xiàng)規(guī)定相較于舊《證券法》以及三審稿為新增規(guī)定。

（五）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

新《證券法》還規(guī)定上市公司發(fā)行新股（包括公開發(fā)行與非公開發(fā)行），應(yīng)當(dāng)符合證監(jiān)會(huì)規(guī)定的條件，具體管理辦法由證監(jiān)會(huì)規(guī)定；公開發(fā)行存托憑證（CDR）也應(yīng)當(dāng)符合首次公開發(fā)行新股的條件以及證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券的條件  

根據(jù)新《證券法》第十五條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

（二）最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；

（三）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

相較于舊《證券法》，新《證券法》新增了上述第一項(xiàng)，并刪除了以下條件：

（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；

（二）累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十；

（三）籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；

（四）債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。

新《證券法》規(guī)定公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須按照公司債券募集辦法所列資金用途使用；改變資金用途，必須經(jīng)債券持有人會(huì)議作出決議。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

對(duì)于上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債，新《證券法》規(guī)定其應(yīng)當(dāng)符合上述條件外，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，但是上市公司通過(guò)收購(gòu)本公司股份的方式進(jìn)行公司債券轉(zhuǎn)換的除外。

限制條件

對(duì)于不得再次公開發(fā)行公司債券的情形，新《證券法》在第十七條中做了如下規(guī)定：

（一）對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

（二）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。相較于舊《證券法》與三審稿，刪除了“前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足”的情形。

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